在刑事案件司法實踐中，取保候?qū)彽闹匾圆谎远鳌Ｗ鳛闄z察系統(tǒng)內(nèi)部工作人員，經(jīng)常接到辯護律師提出的取保候?qū)徤暾垼z憾的是，這些取保候?qū)徤暾埢旧隙际潜获g回的命運，成功率極低。

那么，如何提高申請取保受審的成功率呢？筆者總結(jié)以下幾點，供大家批評扶正。

 

一、律師提出取保候?qū)徤暾垥r的常見誤區(qū)

工作中常常遇到律師們申請取保候?qū)彛鶕?jù)筆者的歸納總結(jié)，發(fā)現(xiàn)辯護律師申請取保候?qū)彺嬖谝韵抡`區(qū)：

 

1、盲目提出取保候?qū)徤暾?

 

刑辯律師接受委托后，一般家屬都迫切希望當事人能從輕處罰，甚至認為根本不是犯罪，會向刑辯律師要求申請取保候?qū)彙＝邮芪泻螅M可能完成客戶的要求是律師的準則，但并不是所有案件的當事人都適合取保候?qū)彛行┲卮蟀讣黠@不適合取保候?qū)彽模裘つ刻岢鋈”：驅(qū)徤暾垼瑫绊戅k案部門承辦人對你的專業(yè)水平印象，甚至會間接影響你提出的其他法律意見。

 

比如在一宗詐騙罪案件中，全案的涉案金額高達上千萬元，涉案犯罪嫌疑人一人直接實施的詐騙行為就高達400余萬元，該犯罪嫌疑人判處的刑期可能超過十年，但辯護律師卻一遍遍要求取保候?qū)彛粌H增加了檢察機關(guān)的工作，更是降低了辯護律師自身的專業(yè)形象。

 

所以，當一些不適合取保候?qū)彽陌讣斒氯思覍僖笮剔q律師提出申請時，應(yīng)結(jié)合案件本身向家屬解釋緣由，盡量避免向檢察院提出無效申請。

 

2、引導(dǎo)當事人翻供

 

筆者發(fā)現(xiàn)在部分案件中，當事人在偵查階段一開始穩(wěn)定認罪的，案件事實清楚，其他證據(jù)也充分，但經(jīng)過律師會見后當事人供述突然改變了。一些刑辯律師在會見過程中，有意無意引導(dǎo)當事人的供述，使其改變原來的供述，這樣不僅僅會降低取保候?qū)彸晒β剩踔習绊懻J定其自首、坦白的情節(jié)，嚴重損害當事人的權(quán)益。對于刑辯律師來說，也會影響個人職業(yè)生涯，情節(jié)嚴重的甚至會觸犯刑法。

 

比如，在一宗假冒注冊商標案件中，當事人到案后的第一份、第二份筆錄均供述委托過輔料加工廠生產(chǎn)相關(guān)假冒注冊商標商品的零配件，根據(jù)案件其他相關(guān)證據(jù)，形成了完整的證據(jù)鏈。由于當事人屬于電話通知到案，到案后如實供述，有認定自首的可能。但從第三次筆錄開始，當事人突然翻供稱不認識輔料加工廠老板，也從未委托加工生產(chǎn)。而這個前后口供大轉(zhuǎn)變期間，辯護律師首次會見了當事人。最終，經(jīng)法院審理仍然認定了當事人構(gòu)成犯罪，也取消了對當事人自首的認定。

 

3、顛倒黑白，無中生有

 

刑辯律師在提交申請和辯護意見時，在法律層次可以有不同的認識，可以站在當事人的角度，發(fā)表對當事人有利的觀點。但切忌不要在事實層次顛倒黑白，比如監(jiān)控明明已經(jīng)清楚拍攝到犯罪行為，還對此行為進行無謂辯護，強說不是犯罪行為，這種辯護是沒有任何收益的。而基于這樣顛倒黑白的辯護思路而申請取保候?qū)彛Y(jié)果也可想而知了。

 

4、分不清法律服務(wù)和表演

 

在筆者辦理案件過程中，遇到過很多負責任的刑辯律師。他們認認真真分析案件，研究法條和司法解釋，尋找大量判例尋找辯護方向，能獲得我們的認同和欽佩。但是，筆者也會遇上不少“戲精律師”。這些“戲精律師” 常常不遺余力地在家屬面前表演，通過打包票、認識人、無理挑刺、說一堆沒有針對性的辯護詞，甚至一開庭就提出管轄權(quán)異議，再提出回避請求，最后申請非法證據(jù)排除，打完一套“三連擊”后才開始肯進入正常庭審程序，在家屬眼里可能是“有能力”的表現(xiàn)。

 

然而，法槌是掌握在法官的手中，刑辯律師面對的不僅僅是當事人和家屬，還有對臺競技的公訴人，作為裁判的法官，在法庭舞臺上大家都是內(nèi)行，街邊的花拳繡腿能得到路人的叫好聲，然決定生死的卻是高手之間電光火石的較量。所以，加強自身法律知識的儲備，修煉好內(nèi)功，要比表演實在的多。太多浮夸的演技，除了讓法官對你印象不佳，甚至會影響法官對被告人的自由裁量，于任何角度來看，均是損人不利己的行為。

 

二、如何提高取保候?qū)彸晒β?

 

說了這么多反面例子，那么作為辯護律師如何能提高取保候?qū)彸晒β誓兀抗P者認為仍然需要回到法律技術(shù)層面，就案件談案件，就事實談法律，有的放矢方是上策。具體可以從以下幾個方面思考行動：

 

1、 判定是否構(gòu)成犯罪和涉及的罪名有無錯誤

 

對于刑事案件，辯護人越早介入了解案情，提出法律意見，對當事人越有利。在偵查階段，辯護人應(yīng)當詳細向嫌疑人了解案件的真實情況，思考是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成何種罪行，情節(jié)是否嚴重，有無社會危險性等等，根據(jù)案件的實際情況考慮相關(guān)的辯護方向。

 

例如甲某盜竊（非扒竊）了一部手機（價值人民幣800元），手機未設(shè)密碼，手機內(nèi)的支付寶亦開通了免密支付，每日免密支付額度為200元，甲某連續(xù)三日通過免密支付功能給自己的銀行卡轉(zhuǎn)賬200元，第三天被公安機關(guān)抓獲歸案，公安機關(guān)以盜竊罪（多次盜竊）對甲某立案偵查。

 

假定犯罪發(fā)生地是一線城市，盜竊罪的追訴額為3000元人民幣，顯然本案數(shù)額未達追訴標準，然而甲某三日內(nèi)分三次轉(zhuǎn)賬的行為是否構(gòu)成盜竊罪，刑辯律師可以就此向公安機關(guān)提出自己的法律意見，進而提高取保候?qū)彸晒β省?

 

2、收集當事人有利證據(jù)并及時提交

 

辯護律師接受委托后，除了要考慮當事人是否犯罪、構(gòu)成何罪的法律問題外，還要收集對當事人有利的證據(jù)。如當事人的犯罪行為是否惡劣、犯罪情節(jié)是否嚴重、有無社會危險性、有無穩(wěn)定住所、能否提供保證人或保證金、保證隨傳隨到等等。若案件中有被害人，積極與被害人或其家屬聯(lián)系，盡早與被害人或其家屬達成協(xié)商取得諒解，將收集的對當事人有利的證據(jù)及時提交辦案機關(guān)，越早越好。

 

3、取保候?qū)徤暾埖臅r機要把握

 

當考慮完案件的法律問題，對當事人有利的證據(jù)也已收集完成，取保候?qū)徦璧牟牧弦鄿蕚浜煤螅酉聛砭鸵蜣k案機關(guān)提交取保候?qū)彽纳暾埩恕Ｏ嗨频陌讣⑼瑯拥牟牧希瑸楹斡行┠軌虺晒Γ行﹨s失敗了，很大程度是申請的時機不對。那么何時提出取保候?qū)徤暾垶榧眩?

 

建議在偵查階段，公安機關(guān)將案件報送檢察院批準逮捕之前提出最好。若能在檢察院批捕前就申請取保候?qū)彸晒Γ梢约皶r解除當事人的羈押狀態(tài)。同時，若證據(jù)沒有發(fā)生重大變化，一般不會再變更強制措施為逮捕。

 

若未能在偵查階段提出申請，案件已移送到檢察機關(guān)審查起訴，可以在案件移送后的一到兩個星期后向檢察機關(guān)提請羈押必要性審查，并提交相關(guān)材料和意見，經(jīng)初查后若有可能變更強制措施的案件，檢察機關(guān)會立案進行審查。

 

在審查起訴階段申請取保，要掌握好時機。太早提交，可能承辦人還沒來的及完整閱卷，太晚提交，案件有可能已起訴到法院或退回公安機關(guān)補充偵查，同時結(jié)合當時的情況（法檢部門一般年頭案件較少，年尾案件較多）進行調(diào)整。

 

若案件在偵查、審查起訴階段均未申請取保候?qū)彛搅藢徟须A段再提申請，成功率可能會低一點，審判階段是刑事訴訟的最后階段，除非證據(jù)方面有重大變化，一般不會變更強制措施。